שינוי מבנה , סעיף 104 לפקודת מס הכנסה

העברת נכסים לחברה בתמורה להקצאת מניות

במקרים רבים נדרשים יחידים וחברות לבצוע שינוי מבנה בהחזקה במניות ונכסים שבבעלותם, מסיבות כלכליות, גיוס משקיעים ותכנוני מס למניהם. סעיף 104 לפקודת מס הכנסה מאפשר להעביר נכסים בבעלות היחיד לחברה כנגד הקצאת מניותמחברה בבעלותו וזאת על ידי דחיית רווח ההון שנוצר ואי תשלום מס. חברות הזנק, נדרשות פעמים רבות להעביר נכסים לחברות לצורך ביצוע השקעות כנגד הקצאת מניות. קיימות הקלות לחברות מו"פ בכפוף לתנאים מצטברים , המאפשרות לדלל את בעלי המניות המייסדים בצורה משמעותית.

1. העברת מלוא זכויות בנכס לחברה- סעיף 104א לפקודה

1.1.             דחיית מס ולא פטור ממס.

1.2.             תנאים להתקיימות סעיף 104 א':

1.2.1.         העברת מלוא הזכויות בנכס.

1.2.2.        החזקת המעביר ב- 90% מהזכויות בחברה למשך שנתיים.

1.2.3.        החזקת החברה בנכס המועבר במשך שנתיים.

1.2.4.        שוויון בין יחס הזכויות שהוקצו/ כלל הזכויות בחברה לבין יחס שווי שוק של הנכס המועבר/ שווי שוק של החברה.

1.3.             אי פגיעה בדחיית המס גם בהפרת התנאים המפורטים לעיל, בהתקיים התרחישים שלהלן, ובלבד שהמעביר מחזיק במשך שנתיים ב- 51% או יותר מהזכויות בחברה- סעיף 104ד לפקודה–

1.3.1.        הנפקה בבורסה;

1.3.2.        מכירה בשיעור נמוך (עד 10% מכלל הזכויות בחברה);

1.3.3.        דילול כתוצאה מהקצאה של עד 25% מההון לבעל מניות חדש;

1.3.4.        מכירה שלא מרצון;

2. העברת נכס בבעלות משותפת לחברה חדשה- סעיף 104ב לפקודה

2.1.             דחיית מס ולא פטור- סעיף 104ה לפקודה.

2.2.             תנאים להתקיימות סעיף 104 ב':

2.2.1.       תנאים- העברת מלוא הזכויות בנכס;

2.2.2.       הנכס מועבר לחברה חדשה תמורת הקצאת מניות;

2.2.3.       חלקו היחסי של כל שותף בנכס לפני ההעברה זהה לחלקו היחסי בזכויות בחברה במשך שנתיים לאחר ההעברה;

2.2.4.       הנכס המועבר מוחזק על ידי החברה במשך שנתיים;

2.2.5.       שוויון בין [יחס שווי הזכויות שהוקצו לכל בעל מניות/ שווי כלל הזכויות בחברה] לבין [יחס שווי השוק של חלקו של אותו שותף בנכס/ שווי השוק של החברה לאחר ההעברה];

3. העברת נכסים בבעלות יחידים לחברה חדשה

סעיף 104ב(ד) מסדיר דחיית מס גם במצב בו מועברים לחברה חדשה מספר נכסים שכל אחד מהם מוחזק על ידי יחיד (כלומר לא נכסים בבעלות משותפת) ובלבד שהתקיימו התנאים להתקיימות הסעיף:

3.1.             שוויון בין יחס הזכויות לבין יחס שווי הנכסים.

3.2.             שימור שיעורי ההחזקות בחברה במשך שנתיים.

3.3.             החזקת החברה בנכסים למשך שנתיים למטרות עסקיות.

3.4.             עד 10 בעלי מניות.

3.5.             שווי השוק של נכס שהועבר על ידי יחיד לא יעלה על פי 4 משווי שוק של נכס שהעביר בעל מניות אחר.

3.6.             ההסדר אינו חל על העברת זכויות במקרקעין. לעניין מקרקעין ראה סעיף 70 לחוק מיסוי מקרקעין.

 

4. הקלות לעניין סעיף 104 בחברה עתירת מו"פ

על אף האמור בסעיף 104ד(1) לפקודה, על נכס מועבר שהוא זכויות בחברה עתירת מחקר ופיתוח או על העברת נכס לחברה עתירת מחקר ופיתוח, לפי סעיפים 104א או 104ב לפקודה, לפי העניין, יחולו ההוראות המפורטות להלן:

4.1.             זכויותיהם של מי שהיו מיד לאחר ההעברה בעלי הזכויות בחברה שאליה הועבר הנכס, לא יפחתו מ-25% בכל אחת מהזכויות בחברה עתירת המחקר והפיתוח, בין במישרין ובין בעקיפין;

4.2.             במהלך שנתיים מיום ההעברה לא יוכלו בעלי הזכויות למכור כל חלק מאחזקותיהם.

4.3.             הקצאה למשקיע פרטי – חברות המחקר תהיינה רשאיות להקצות מניות למי שלא היה בעל זכויות בחברה לפני ההקצאה, בלא מגבלת האחוזים שבפסקת המשנה האמורה.

 

4.4.                         התנאים להקלות על פי התקנות

 

4.4.1.        הן ניהלו בשנת המס שקדמה לשינוי המבנה ובשתי שנות המס שלאחריו, ספרים קבילים בשיטת החשבונאות הכפולה, והכנסתן נקבעה על פי הוראות פרק ב' לחוק התיאומים.

4.4.2.        הן ניהלו מערכת חשבונות נפרדת לגבי כל מחקר ופיתוח.

4.4.3.        ניתנה חוות דעת של רואה חשבון על עמידת חברות המחקר בתנאים המפורטים בתקנות אלה, לגבי כל שנת מס, עם הגשת הדו"ח לפי סעיף 131 לפקודה לאותה שנה, בנוסח שיורה עליו הנציב;

4.4.4.        הועברו זכויות בנכס לחברה עתירת מחקר ופיתוח או בחברה עתירת מחקר   ופיתוח כאמור בסעיף 104א או 104ב לפקודה– יחולו ההקלות רק אם הועברו כל זכויותיהם של בעלי הזכויות בנכס או בחברה האמורה, לפי העניין, וזכויות אלה היוו את כל הזכויות בנכס או הזכויות בחברה עתירת המחקר והפיתוח.

 

ההקלות לחברת מו"פ מחייבות אישור מקדים של רשויות מס הכנסה (PRE RULING)

משרדנו מטפל בחברות הייטק המעבירות פטנטים לחברה כנגד הקצאת מניות והכנסת משקיע כנגד הקצאת מניות.

אין האמור מהווה ייעוץ משפטי, נדרש להתייעץ עם רואה חשבון או עורך דין.

אופיר טשורני ושות' משרד עורכי דין